O que Significa UBO (Ultimate Beneficial Owner) e Porquê o Beneficiário Efetivo Importa para a sua Offshore

O que significa o termo ''UBO''?

O Ultimate Beneficial Owner (UBO) é o termo comum que é utilizado internacionalmente para se referir a uma série de obrigações locais de informação. O objetivo dos registros de beneficiário efetivo (UBO) é estabelecer informações sobre aqueles indivíduos que têm controle executivo de entidades com personalidade jurídica, ou sejam proprietários das mesmas.

As Diretivas IV e V da União  Europeia sobre a prevenção  da lavagem de dinheiro se dirigem concretamente a, "quem" é o beneficiário real das transações financeiras (incluindo lucros corporativos), bem como a pessoas com responsabilidade pública (PRP) e titulares  de contas bancárias.

A Diretiva VI fortalece ambas as diretivas com disposições penais muito rigorosas. Inspetores fiscais frequentemente descobrem "empresas de fachada" durante suas pesquisas em casos de fraude de falência, fraude de IVA e outras práticas que violam as leis fiscais vigentes.

"Endereços fictícios", "códigos postais ou escritórios registrados no domicílio de pessoas físicas", "empresas cujo propósito corporativo é difuso", ou aquelas que "não apresentam suas contas anuais".

Estes são alguns exemplos do que os governos querem combater e é, sem dúvida, o que a União Europeia vem perseguindo há vários anos através de suas diretivas antilavagem de dinheiro. 

No artigo de hoje, apresentaremos as 3 principais diretivas estabelecidas pela Comissão Europeia para evitar qualquer forma de lavagem de dinheiro e desmascarar pessoas com nomes e sobrenomes que tenham a propriedade real (UBO). 

No final do artigo, você também encontrará a transposição dessas diretivas para a legislação belga.

O marco regulatório

Em sua luta contra a lavagem de dinheiro, a UE dita as regras a nível europeu através das diretrizes AML (Anti Money Laundering, ou antilavagem de dinheiro) ou AML/CFT (CFT: Counter Terrorist Financing, ou combate ao financiamento do terrorismo), também conhecidas como AMLD (Diretiva Antilavagem de Dinheiro): AMLD4, AMLD5 e O AMLD6.

No entanto, essas diretrizes são aplicadas em ritmo diferente em cada país. Assim, um país pode tomar suas próprias decisões sobre os critérios de seu registro local de UBO. 

Os requisitos, portanto, variam entre os países, o que complica a vida das empresas internacionais que devem se adaptar ao local onde realizam suas atividades.

Por outro lado, os estados podem determinar se o registro é público ou confidencial (e, portanto, quem pode ou não acessá-lo), bem como o tipo de informação que é registrada nela.

Em princípio, o beneficiário efetivo (UBO) é considerado um indivíduo que: 

• detém uma participação de pelo menos 25% do capital da pessoa jurídica ou
• pode exercer pelo menos 25% dos direitos de voto na assembleia geral dos acionistas, ou 
• seja o beneficiário de pelo menos 25% do capital da pessoa jurídica

Embora, como mencionado acima, essa definição nem sempre é seguida igualmente em cada jurisdição.

O Registro de Beneficiários Efetivos (UBO) incumbe a: 

• Bancos
• Empresas de leasing
• Seguradoras
• Advogados
• Notários
• Agentes imobiliários
• Agências de câmbio
• Instituições de investimento
• Contadores
• Auditores empresariais
• Comerciantes de diamantes
• Empresas de segurança
• Cassinos

Para uma lista detalhada de todas as categorias profissionais envolvidas na aplicação da lei, você pode ir ao artigo 1º da lei.

A IV Diretiva – (UE 2015/849) – "AMLD4"

A IV Diretiva de 20 de maio de 2015 sobre a prevenção do uso do sistema financeiro para fins de lavagem de dinheiro ou financiamento do terrorismo.

Essa diretiva antilavagem de dinheiro é dirigida a instituições de crédito, instituições financeiras e uma série de pessoas físicas ou jurídicas (advogados, agentes imobiliários, contadores,... ). Essa diretiva deve ser aplicada da mesma forma às atividades realizadas via internet.

A diretiva obriga os estados-membros a manter registros centrais quando são coletadas informações adequadas, precisas e atualizadas sobre a propriedade efetiva.

Os Estados-Membros tinham até 26 de Junho de 2017 para transpor a diretiva em sua respectiva legislação nacional. 

Após a aparição e implementação da IV Diretiva AML e especialmente com escândalos políticos (como os "Panamá Papers" ou o "Danske Bank"), os legisladores europeus quiseram avançar um pouco mais em seu pacote de medidas antilavagem de dinheiro, introduzindo uma V Diretiva.

A V Diretiva – (UE 2018/843) – "AMLD5"

Em 30 de maio de 2018, a V Diretiva introduziu novas obrigações para tornar públicas em nome de "quem" as transações são feitas.

Esta V Diretiva amplia o escopo de empresas e indivíduos aos quais a IV Diretiva foi dirigida, e acrescenta a ela as seguintes medidas:

• As listas do registro de beneficiários efetivos (UBO), fixado sob a IV Diretiva, (AMLD4) devem ser divulgadas.
• As instituições financeiras devem respeitar as leis relativas à propriedade efetiva e, assim como as empresas, devem disponibilizar essas informações às autoridades ou àqueles que demonstrem interesse legítimo nesse sentido. 
• Os registros nacionais de UBO devem ser compartilhados a nível europeu, a fim de facilitar a cooperação e o intercâmbio de informações entre as autoridades dos estados-membros.
• Os estados-membros devem reforçar os seus mecanismos de verificação do UBO para garantir a exatidão e a confiabilidade das informações que contêm.
• Os estados-membros devem colocar em um registro separado a titularidade real das contas bancárias, uma vez que, ao contrário do registro correspondente à propriedade real das empresas, essa não terá acesso público, exceto para as autoridades.

A V Diretiva (AMLD5, Diretiva Antilavagem de Dinheiro) visa, em particular, atacar o financiamento do terrorismo e a limitar do uso de pagamentos em espécie. Também se concentra em criptomoedas, na negociação de obras de arte e em alguns tipos de prestadores de serviços não credenciados (agentes imobiliários, especialistas tributários, auditores, ...) 

Os Estados-Membros tinham até 10 de Janeiro de 2020 para transpor esta Diretiva em suas respectivas leis nacionais.

Diretiva VI – (UE 2018/1673)

Em 23 de outubro de 2018, a Diretiva VI relativa ao combate à lavagem de dinheiro mediante o direito penal foi introduzida. Esta VI Diretiva Anti-Lavagem de Dinheiro trata, em particular, de sanções e penas.

Da mesma forma, propõe-se fornecer às instituições financeiras e autoridades os meios necessários para aprofundar o combate à lavagem de dinheiro e ao financiamento do terrorismo, ampliando assim o escopo da aplicação, esclarecendo certos detalhes regulatórios, bem como endurecendo as sanções penais em toda a União Europeia. 

Alguns países, no entanto, não quiseram cumprir essa diretiva, considerando que suas próprias leis nacionais contemplavam tais medidas e inclusive as superaram. Foi o caso no Reino Unido. Embora não faça mais parte da União Europeia, então tampouco o país é obrigado a cumprir as regras da UE.

Os estados-membros tinham até 3 de dezembro de 2020 para transpor esta Diretiva em suas respectivas leis nacionais, enquanto as entidades reguladoras tinham até 3 de Junho de 2021. 

As principais medidas dessas diretivas estão estabelecidas abaixo:

1. Acesso público - Quem terá acesso aos registros?

De acordo com a Quinta Diretiva, os registros de propriedade das empresas são tornados públicos.

Uma das mudanças mais importantes da V Diretiva é que o registro de beneficiários efetivos (UBO) de pessoas jurídicas (uma vez que esteja em pleno funcionamento) é acessível publicamente e não apenas para as autoridades competentes e para as entidades informantes no âmbito do cumprimento de suas obrigações de devida diligência, como estipulado na IV Diretiva, com exceção dos trustes.

O registro de beneficiários efetivos (UBO) para os trustes  só pode ser acessado por autoridades competentes e entidades informantes no contexto da execução de suas obrigações de devida diligência, bem como por qualquer pessoa física ou jurídica que possa demonstrar um "interesse legítimo".

No Chipre, por exemplo, as seguintes entidades têm acesso irrestrito ao registro de beneficiários efetivos (UBO) de trustes:

• Autoridades de supervisão (Banco Central, CySec, CyBar, ICPAC, etc.);
• MOKAS (Unidade de Combate à Lavagem de Dinheiro);
• Autoridades fiscais;
• Departamento de alfândega, etc.;
• Polícia cipriota

2. Acesso público – Demonstrando um interesse legítimo

Outras organizações e instituições terão que reivindicar um "interesse legítimo" para acessar o registro. O termo em questão será definido de acordo com os parâmetros estabelecidos abaixo. 

No entanto, as leis gerais anti-lavagem de dinheiro definem "o interesse legítimo" como a expressão do interesse de um indivíduo no que se atém à repressão de atividades relacionadas à lavagem de dinheiro e às infrações prescritas pela legislação vigente.

No momento, está previsto um registro de beneficiários efetivos (UBO) de trustes ou disposições legais semelhantes, bem como o órgão responsável pela criação e manutenção do mesmo, cujas informações em geral devem incluir a identidade:

• do fiduciante (trustor);
• do fiduciário (trustee);
• do protetor (se aplicável),
• do beneficiário (ou a categoria de pessoas de interesse principal da estrutura ou entidade jurídica foi constituída ou opera, segundo o caso); e
• qualquer outra pessoa natural que tem controle efetivo e completo do truste

Na medida em que um truste ou estrutura jurídica semelhante adquire ou detém uma participação majoritária em uma empresa ou outra pessoa jurídica por meio de propriedade direta ou indireta, esse acesso será acordado mediante solicitação por escrito.

Deve-se notar também que há exceções ao acesso a toda ou parte das informações do UBO ou dos trustes, se o titular real está exposto a fraude desproporcional, sequestro, extorsão, assédio, violência ou intimidação, ou porque o titular é menor de idade ou alguém não apto.

Por outro lado, as normativas deveriam ser publicadas especificando mais detalhes sobre a criação e operação do registro de trustes, bem como a definição precisa de "truste expresso" e "disposições legais semelhantes".

3. KYC (Know Your Customer - Conheça seu Cliente) de pessoas jurídicas e naturais para instituições financeiras

A partir de agora, as instituições financeiras terão que proceder para verificar a, "quem" está por trás de cada conta bancária (Conheça seu Cliente, KYC). Esses órgãos devem "conhecer a reputação de seus clientes", o que inclui também as responsabilidades criminais anteriores que podem ter, bem como seu envolvimento em investigações de lavagem de dinheiro. 

Para isso, a V Diretiva prevê a interconexão dos registos nacionais dos estados-membros, que tinha como prazo a criação de uma plataforma europeia até 10 de março de 2021, no máximo.

4. Cooperação e harmonização entre Estados-Membros

Os estados-membros têm a obrigação de implementar e introduzir os mecanismos necessários para garantir que as informações incluídas nos registros sejam devidamente atualizadas e que sejam corretas. Uma multa será aplicada em caso de descumprimento.

Um dos mecanismos propostos consiste em uma plataforma onde qualquer pessoa ou empresa pode comunicar às autoridades competentes qualquer divergência notada entre os registros de beneficiários efetivos (UBO) e as informações que possuem. 

Isso permitirá que as informações contidas nos registros sejam atualizadas e, ao mesmo tempo, desencorajar ainda mais o envio de dados incorretos. Por exemplo, o artigo 10º (3) da VI AML/CFT (antilavagem de dinheiro/financiamento do terrorismo) indica o seguinte: 

"quando um crime  de lavagem de dinheiro foi cometido na jurisdição de mais de um estado-membro; os estados-membros interessados cooperarão na decisão de qual deles tomará medidas legais contra o indivíduo ou a empresa, com o objetivo de centralizar tais ações em um único estado-membro."

A VI Diretiva AML/CFT harmoniza a definição de lavagem de dinheiro em toda a UE, a fim de eliminar quaisquer lacunas existentes na respectiva legislação dos estados-membros. 

Define, portanto:

• As noções de crime (a Diretiva fornece uma lista harmonizada de 22 delitos principais que constituem a lavagem de dinheiro, incluindo delitos fiscais, delitos ecológicos e delitos informáticos).
• Da mesma forma, limita a noção de "cumplicidade" com o propósito de tornar punível qualquer colaboração com os crimes estipulados.
• O fato de incluir delitos informáticos como atividade criminosa de primeira ordem é relevante, uma vez que é a primeira vez que aparece como tal em uma diretiva europeia sobre lavagem de dinheiro.

Com a lista consolidada de principais infrações em vigor, as empresas dos estados-membros precisaram garantir que seus programas AML/CFT estejam ativos, o que significa que terão que formar ou bem, reciclar o treinamento de seus funcionários, bem como adaptar seus programas AML, a fim de garantir que eles sejam capazes de atender aos requisitos de supervisão e filtragem de transações.

5. Penalidades

Essas entidades obrigadas a revisar registros de beneficiários efetivos (UBOs) podem incorrer em multas de até 350.000 euros em caso de descumprimento.

Como explicado acima, os estados-membros devem cooperar uns com os outros e estabelecer suas próprias leis que penalizam os "fraudadores". Assim, no artigo 10º (3) da VI AML/CFT estabelece que:

"quando uma infração relativa à lavagem de dinheiro tenha sido cometida na jurisdição de mais de um estado-membro; os estados-membros interessados cooperarão na decisão de qual deles tomará medidas legais contra o indivíduo ou a empresa, com o objetivo de centralizar tais ações em um único estado-membro."

Em relação à sanção que será incorrida para crimes de lavagem de dinheiro, as pessoas agora podem incorrer penas de até quatro anos de prisão. Dito isto, muitos dos estados-membros já fornecem em suas leis sanções máximas muito superiores às impostas pela VI Diretiva.

Antes da VI Diretiva, apenas indivíduos poderiam ser penalizados por atos de lavagem de dinheiro; no entanto, a VI Diretiva (6AMLD) estende a responsabilidade penal para permitir que as penalidades sejam aplicadas a pessoas jurídicas, como empresas ou associações. 

Especificamente, a nova legislação da VI Diretiva considera tanto os empregados que ocupam uma posição gerencial dentro dessa pessoa jurídica quanto aqueles funcionários que atuam em uma capacidade individual de serem responsáveis em questões de AML/CFT. 

As penalidades para as práticas jurídicas podem variar desde a inabilitação temporária de exercer atividades comerciais, ou a submissão à intervenção judicial e até mesmo ao encerramento definitivo (artigo 8º da Diretiva).

O Exemplo das Diretrizes em Ação na Bélgica

A Bélgica transpôs a Quinta Diretiva ((UE) UE 2018/843 ("AMLD5") sob a lei de 20/7/2020 com entrada em vigor em 15/8/2020.

-Projeto de Lei: 08/6/2020 (Documento Parlamentar 55-1324) – Publicação MB: 05/8/2020 – Entrada em vigor: 15/08/2020

A ampliação do escopo de aplicação dos sujeitos passivos é:

1. Aos provedores de serviços de câmbio entre moedas virtuais e moedas de curso legal, e de serviços de carteira de custódia de moedas virtuais que se estabeleçam em território belga.
2. Aos mercadores de arte e gerentes de armazéns dedicados quando a transação é de um montante de 10 000 euros ou mais.
3. Para qualquer pessoa que ofereça assessoria fiscal como primeira atividade.
4. Para o setor de futebol profissional de alto nível.

1. Serviços de carteira e custódia de moedas virtuais:

-Moedas virtuais: "representações numéricas de um valor que não são emitidas ou garantidas por um banco central ou por uma autoridade pública, e que não estão vinculadas a uma proposta legal, nem têm o status legal de moeda ou dinheiro, mas que são aceitas como meio de troca por pessoas físicas ou jurídicas e que possam ser transferidas, armazenadas e trocadas por meios eletrônicos". 

-Provedores de serviços de carteira de custódia: "entidade que presta serviços de custódia de chaves criptográficas privadas em nome de seus clientes com a finalidade de posse, armazenamento e transferência de moedas virtuais".

As inscrições devem ser feitas junto à FSMA (Financial Services and Markets Authority – Autoridade belga que regula mercados e serviços financeiros).

2. Comércio de arte

- Aplica-se às pessoas físicas ou jurídicas que comprem, vendam ou atuem como intermediários no comércio de obras de arte ou bens móveis com mais de 50 anos de idade quando o preço inicial para venda de uma ou um conjunto de obras ou bens têm um valor igual ou superior a 10. 000 euros.

- Aplica-se também às pessoas físicas ou jurídicas que possuam ou gerenciem armazéns, incluindo depósitos aduaneiros, ou localizados em um porto livre, que oferecem especificamente um serviço de armazenamento para obras de arte ou bens móveis com mais de 50 anos de idade e apenas em relação a tais bens e obras.

As inscrições devem ser feitas com o SPF Économie, PME, Classes moyennes et Énergie (Serviço Público Federal para economia, pequenas e médias empresas, classes médias e energia – órgão administrativo belga responsável pela competitividade, sustentabilidade dos bens e mercado de serviços, mantendo a posição da Bélgica no mercado internacional, promovendo comércio justo e difusão de informação econômica).

3. Assessoria fiscal

O registro é necessário para pessoas físicas ou jurídicas que se comprometem a fornecer diretamente ou através de outras pessoas a quem estejam vinculadas, auxílios materiais, assistência ou assessoria em questões fiscais como atividade econômica ou profissional principal.

- Também se aplica a aqueles que prestam serviços fiscais sem estarem sujeitos a controle externo.

As inscrições devem ser feitas na lista prevista para este fim pelo ITAA (Institute for Tax Advisors and Accountants , ou Instituto de Assessores Fiscais e Contadores). Houve um recurso para anulação do Tribunal Constitucional nº 7463 (09/11/2020).

4. Futebol profissional

- Devem se inscrever os clubes de futebol profissional de alto nível.

- Também devem se inscrever os agentes esportivos dentro do setor de futebol.

A inscrição é realizada na ASBL (Association Sans But Lucratif - associação sem fins lucrativos) Union Royale Belge des Sociétés de Football-Association (Associação Real Belga de Futebol).

Isso não é exigido pela V Diretiva (AMLD5)  e também há um recurso para anulação no Tribunal Constitucional.

5. Quanto ao anonimato dos cartões pré-pagos referidos na Diretiva:

Redução do anonimato dos cartões pré-pagos. O limite de identificação para titulares de cartões pré-pagos por emissores de moeda eletrônica é reduzido de €250 para €150:

• A obrigação de identificação/verificação será isenta quando: o meio de pagamento não é recarregável ou não pode ser usado na Bélgica, exceto para o pagamento de um limite mensal máximo de €150; o valor máximo armazenado pelo cartão não exceda €150.
• Isenção não aplicável em caso de reembolso em espécie/saque em espécie para o valor monetário da moeda eletrônica acima de €50, ou em caso de transações de pagamento remoto acima de €50 por transação.
• Cartões pré-pagos emitidos em países terceiros têm as mesmas condições.

Outras alterações na lei belga também incluem a proibição de cofres anônimos e maior acessibilidade de informações do registro de beneficiários efetivos (UBO) a fim de melhorar a transparência em relação à propriedade de empresas, trustes e outros. 

Você pode acessar aqui a análise do acolhimento e do impacto da VI Diretiva ((UE) 2018/1673 ("AMLD6") em sua transposição à lei belga (Art. 505 do Código Penal, parágrafo 1, 2 a 4).

Além da propriedade benéfica (UBO), há outro elemento chamado "empresa-mãe" (UPC, Ultimate Parent Company). No entanto, não trataremos deste assunto no presente artigo.

A tranquilidade da sua empresa não tem preço!

Como se pode ver, a transposição das Diretivas da Comissão Europeia implica inúmeros aspectos que dizem respeito à prevenção e definição de fraudes, bem como artigos do código penal para sanções (que vão desde a apreensão dos bens envolvidos até a pena de prisão).

Nem todos os países respeitam igualmente as regras estabelecidas nas Diretivas da UE, nem são capazes de cumprir os prazos impostos para a transposição das respectivas legislações nacionais. Somado a isto, pretende-se assegurar uma cooperação internacional eficaz (com o envolvimento do serviço jurídico europeu Eurojust).

Embora seja verdade que o registro de beneficiários efetivos (UBO) se aplica em toda a Europa e em muitos outros países, o que torna difícil manter o anonimato absoluto.

A Settee trabalha para identificar as opções que ainda existem e quais seriam aplicáveis a você em nossa consultoria. Além disso, iremos oferecer prontamente todas as atualizações que possam haver no futuro sobre a propriedade real.

Porque a sua vida te pertence!